MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkumiyetine dair Mardin 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 27.11.2017 gün ve 2017/262 Esas, 2017/514 Karar sayılı hükme yönelik istinaf başvurusunun esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle, sanık müdafisinin duruşmalı inceleme talebi yerinde görülmeyerek yapılan değerlendirmede gereği düşünüldü:
Aile, Çalışma ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı vekilinin temyizi nedeniyle yapılan incelemede;
5271 sayılı CMK"nın 294/1. maddesinde yer alan “Temyiz eden, hükmün neden dolayı bozulmasını istediğini temyiz başvurusunda göstermek zorundadır.” şeklindeki düzenleme de gözetilerek yapılan değerlendirmede, katılan Bakanlık vekilinin temyiz dilekçesinde herhangi bir temyiz sebebi göstermediği anlaşıldığından, vaki temyiz isteminin 5271 sayılı CMK"nın 298/1. maddesi uyarınca REDDİNE,
Sanık müdafisinin temyizi nedeniyle yapılan incelemede;
Dosya içerisinde bulunan Mardin Adli Tıp Şube Müdürlüğünce düzenlenen 06.03.2017 tarihli raporda mağdurenin ""mağduru bulunduğu olayın hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğinin yeterince gelişmediği"" yönünde kanaat bildirildiğinin anlaşılması karşısında suç vasfına etkisi bakımından mağdurenin Adli Tıp Kurumu Genel Kurulu"na sevk edilip suç tarihleri itibarıyla akıl hastalığı ve akıl zayıflığı olup olmadığı, varsa kendisine karşı işlenen eylemin ahlaki kötülüğünü idrak edip edemeyeceği, fiile karşı mukavemete muktedir olup olmadığı, beyanlarına itibar edilip edilemeyeceği, işlenen suçun hukuki anlam ve sonuçlarını algılayıp algılamayacağı, durumunun hekim olmayanlar ile tanıyanlarca anlaşılıp anlaşılamayacağı hususlarında rapor aldırılması ayrıca nüfus kaydına göre suç tarihi itibarıyla 12 yıl 9 aylık olan mağdurenin yaşına itiraz edilmesi de nazara alınıp suçun oluşumu ile niteliğini belirlemeye etkisi bakımından mağdurenin yaşı üzerinde durularak, merciinden doğum tutanağının onaylı sureti getirtilip resmi bir sağlık kurumunda doğmadığının anlaşılması halinde, yaşını belirlemeye yönelik kemik grafileri çektirilerek tam teşekküllü bir hastaneden içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulu raporu aldırılması ve duraksama halinde Adli Tıp Kurumundan da görüş sorulup, mağdurenin suç tarihindeki yaşı bilimsel olarak belirlendikten sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Sanıkla ilgili dosya içerisinde bulunan Diyarbakır Askeri Hastanesi Baştabipliği tarafından verilen askerlikten muaf tutulduğuna ilişkin 17.03.2015 tarihli rapor ile Elazığ Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesince düzenlenen 23.03.2017 tarihli rapor arasında cezai ehliyetin varlığı yönünden oluşan çelişkinin giderilerek tam bir vicdani kanaatin oluşması bakımından sanığın, temin edilecek bütün raporlarıyla birlikte İstanbul Adli Tıp Kurumuna sevk edilerek cezai ehliyeti hususunda rapor alındıktan sonra hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması nazara alınarak vaki istinaf başvurusunun kabulü yerine yazılı şekilde esastan reddine karar verilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, sair yönleri incelenmeyen Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin 08.05.2018 gün ve 2018/83 Esas, 2018/670 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun esastan reddine dair kurulan hükmün 5271 sayılı CMK"nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın esas mahkemesine, karardan bir suretinin Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesine gönderilmesine 19.03.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.