MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Kendini savunamayacak yakın akrabayı öldürme
HÜKÜM : ... 5. Ağır Ceza Mahkemesinin 15/03/2018 tarih ve 2018//66 esas, 2018/90 karar sayılı ilamı ile sanık ... hakkında TCK"nin 37/1. maddesi

TÜRK MİLLETİ ADINA

Sanık ... müdafiinin uygun görülmeyen duruşmalı inceleme talebinin 5271 sayılı CMK’nin 299. maddesi uyarınca reddine karar verilmiştir.
Sanıklar... hakkında alt soya, beden ve ruh bakımından kendisini savunamayacak çocuğa karşı kasten öldürme suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerine karşı, sanıklar müdafileri ve katılan ..., Çalışma ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı vekilince süresinde istinaf kanun yoluna başvurulması üzerine; ... ... Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesince verilen 10.07.2018 gün ve 2018/1002 esas, 2018/963 karar sayılı "istinaf başvurularının esastan reddi" kararında bozma nedeni dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan sanık ... ve müdafiinin suç niteliğine, eksik incelemeye, sanık ... müdafiinin suç niteliğine vesair hususlara yönelen ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
1-) Oluşa ve dosya kapsamına göre; sanıkların hamilelikten haberdar oldukları, sanık ...’in doğum yapmak amacıyla tuvalete girdiği, doğum sonrası bebeğin göbek bağının bağlanmadığı gibi ... (klozet) içinde bıraktığı daha sonra bebeğin üst üste geçirilmiş poşetler içinde önce terasa bırakıldığı, suç tarihi itibariyle havanın soğukluğu da göz önüne alındığında ölümün mutlak ve kaçınılmaz olduğu, hatta sanık ...’nin cesetten kurtulmak amacıyla daha sonra terastan alarak çöp bidonunun içine attığı olayda sanıkların eylemlerinin iştirak halinde nitelikli kasten öldürme suçlarını oluşturduğu gözetilmeksizin, yazılı şekilde TCK’nin 83/3. maddesi uyarınca tayin edilen cezalardan indirim yapılması,
2-) TCK"nin 62. maddesinde failin geçmişi, sosyal ilişkileri, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları, cezanın failin geleceği üzerindeki etkileri gibi hususlar gözetilerek uygulanıp uygulanmayacağına karar verilmesi gerekirken, denetime elverişli, yasal ve yeterli olmayan gerekçeler ile sanıklar hakkında bu madde yönünden farklı uygulamalar yapılması,
Bozmayı gerektirmiş olup, katılan ..., Çalışma ve Sosyal Hizmetler Bakanlığı vekilinin, sanık ... ve müdafii ile sanık ... müdafiinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden, Üye Sayın ...’in katılan vekilinin suç vasfına yönelik aleyhe temyiz nedeni bulunmadığından temyiz itirazının reddine karar verilmesi gerektiği yönündeki karşı oyu ve oy çokluğuyla hükmün tebliğnamedeki düşünceye aykırı olarak BOZULMASINA, aynı Kanunun 304/2-a maddesi uyarınca dosyanın ... 5. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilamının bir örneğinin ise ... ... Adliye Mahkemesi 1. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 24/09/2019 gününde karar verildi.


(M)


KARŞI OY:

... Cumhuriyet Başsavcılığının 20/05/2016 tarihli iddianamesiyle sanıklar... haklarında yeni doğmuş bebeği ihmali davranışla öldürmek suçundan TCK"nin 83/3. maddesi gereğince cezalandırılmaları için kamu davası açılmış,
... 5. Ağır Ceza Mahkemesinin 15/03/2018 tarih, 2018/90 sayılı kararıyla sanıkların iddianamedeki sevk maddesi gereğince cezalandırılmaları ve haklarında TCK"nin 62. maddesinin uygulanmasına karar verilmiş, anılan karar lehe ve katılan ... vekili tarafından 08/05/2018 tarihli dilekçe ile, yerel mahkemesince verilen hükümlerin TCK"nin 21 ve 62. maddelerinin uygulanması nedeni ile aleyhe olarak istinaf ettikleri belirtilmiştir.
Oysa, yerel mahkeme, daha önceki kararında TCK"nin 21. maddesini uygulamış, bu karar ... Adliye Mahkemesince bozulduğundan, ilk derece mahkemesince yeniden yapılan yargılama sonunda, bu defa TCK"nin 21. maddesi uygulanmayarak, iddianamedeki sevk maddeleri gereğince uygulama yapılmıştır.
... ... Adliye Mahkemesince yeniden yapılan inceleme sonunda; 2018/90 sayılı kararıyla istinaf isteminin esastan reddine karar verilmiştir.
Katılan ... vekili 20/07/2018 tarihli dilekçe ile daha önceki dilekçelerini tekrar ederek ... Adliye Mahkemesinin kararını, kararda yer almadığı halde yine TCK"nin 21 ve 62. maddeleri yönünden temyiz etmiştir.
... Adliye Mahkemesi kararı başkaca sebeple aleyhe temyiz edilmemiştir.
Dairemiz sayın çoğunluğunca sanıklar hakkında TCK"nin 83/3. maddesinin uygulanmayarak TCK"nin 37/1. maddesi delaleti ile 82/1-d-e maddelerinin uygulanması gerektiğinden bahisle ... Adliye Mahkemesinin kararının bozulmasına karar verilmiştir.
CMK"nin 288. maddesinde “Temyiz, ancak hükmün hukuka aykırı olması nedenine dayanır. Bir hukuk kuralının yanlış uygulanması hukuka aykırılıktır” denilmiştir.
CMK"nin 295. maddesine göre, temyiz nedenleri temyiz dilekçesinde gösterilmelidir.
CMK"nin 298. maddesine göre, temyiz dilekçesinde, temyiz sebepleri yer almadığı takdirde, temyiz istemi reddedilir.
CMK"nin 302/2. maddesinde, Yargıtay, temyiz edilen hükmü, TEMYİZ BAŞVURUSUNDA GÖSTERİLEN ....HUKUKA AYKIRILIKLAR NEDENİYLE BOZACAĞI belirtilmiştir.
Görüldüğü üzere, artık CMK uygulanmasında ... Adliye Mahkemesi kararlarının aleyhe temyizi üzerine, yalnız aleyhe gösterilen sebepler ile bozma yapılabilir. Re’sen yapılan inceleme ile aleyhe olarak gösterilmeyen sebeplerle bozma yapılamaz.
Bu itibarla, sanıklar hakkında ihmal suretiyle nitelikli adam öldürmek suçundan TCK"nin 83/3. maddesi gereğince cezalandırılmaları için kamu davası açıldığı, ilk derece mahkemesince verilen ilk kararda sanıklar hakkında TCK"nin 21. maddesi gereğince olası kast hükümlerinin uygulandığı, ... Adliye Mahkemesinin bozması üzerine bu defa ilk derece mahkemesince iddianamede belirtilen TCK"nin 83/3. maddesi gereğince uygulama yapıldığı, son uygulamada TCK"nin 21. maddesi yer almadığı halde katılan vekilince TCK"nin 21. maddesi yönünden istinaf edildiği, ... Adliye Mahkemesi tarafından istinaf talebinin reddedildiği, katılan vekili uygulanmayan TCK"nin 21. maddesi yönünden temyiz talebinde bulunulduğu ve bu sebeple kararın temyiz edildiği,
Katılan vekilinin TCK"nin 83. maddesinin uygulanmamasına ilişkin bir itiraz ve temyizinin bulunmadığı, bu yönden temyiz sebebi gösterilmediği,
Temyiz nedeni gösterilen TCK"nin 21. maddesi ile temyiz nedeni olarak gösterilmeden bozma nedeni yapılan TCK"nin 83. maddesinin ayrı ve birbirlerinden bağımsız hukuk kuralları ve temyiz sebepleri olduğu,
Bu itibarla ve sonuç olarak, katılan vekilinin temyiz nedeni olarak gösterdiği TCK"nin 21. maddesinin uygulanmamasının, TCK"nin 83/3. maddesinin uygulanmamasını kapsamayacağı, TCK"nin 83/3. maddesinin uygulanmaması gerektiğine dair herhangi bir itiraz ve temyiz nedeni bulunmadığından, katılan vekilinin bu yönden temyiz itirazlarının reddine karar verilmesi gerekirken, sanık aleyhine olarak ağır sonuçlar doğuracak şekilde temyiz nedeni olarak gösterilmeyen sebepten hükmün sanıklar aleyhine bozulması yönündeki Dairemiz sayın çoğunluğun kararına katılmamaktayım.

Muhalif Üye
...