Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/2468 Esas 2022/11574 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Sanıklar hakkında 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/5., 3/10.ve 3/10-son maddeleri uyarınca temel ceza belirlendikten sonra sırası ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. ve 4/2. maddelerinin uygulanması ve buna göre netice cezanın belirlenmesi gerekirken uygulama sırasında yanılgıya düşülmesi sonuca etkili görülmediğinden soruşturma aşamasında etkin pişmanlık ihtaratının hatırlatılmaması, kovuşturma aşamasında bu ihtaratın yapılması ve sanığın mahkeme huzurunda ödememe iradesini beyan ettiği ve etkin pişmanlık gösterdiği anlaşıldığından bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.
Yapılan yargılamaya toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre katılan ... İdaresi vekili ile sanık ... müdafii, sanıklar ... ve ... temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun hükmün ONANMASINA, 12.09.2022 tarihinde oy çokluğu ile karar verildi.
(K.D)
KARŞI DÜŞÜNCE
Kaçakçılık suçundan sanıklar ..., ... ve ... hakkında kurulan mahkumiyete ilişkin hükmün, sanıklar ve müdafii ile katılan ... İdaresi vekilinin temyizi üzerine sayın çoğunluğun onamaya ilişkin kararı yerinde değildir. Şöyle ki;
Dairemizin 2022/6619 ve 2022/7215 Karar nolu ilamları ile birçok ilamında da belirtildiği üzere, suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Yasanın 5/2. fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmalık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin
iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5/2-son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, sanığa soruşturma aşamasında etkin pişmanlık konusunda ihtarat yapılmadığı, soruşturma aşamasında kamu zararından haberi olmayan ve etkin pişmanlıktan faydalanma imkanı olduğu bildirilmeyen sanığın 7. Ceza Dairesinin 29/06/2020 tarihli bozma ilamından sonra yapılan ödeme ihtaratında, indirim oranının 1/2 olarak bildirilmesi gerekirken yazılı şekilde 1/3 olarak bildirilerek, sanıkların yanıltılması suretiyle 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesi uygulanmadan hüküm kurulması gerekçesiyle hükmün bozulması yerine, yerel mahkemenin kararının düzeltilerek onanmasına dair sayın çoğunluğun kararına katılmıyorum. 12.09.2022