MAHKEMESİ :Aile Mahkemesi
DAVA TÜRÜ :Tapu İptal-Tescil ve Aile Konutu Şerhi

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
1-Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle kanuna uygun sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir yanlışlık görülmemesine göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yersizdir.
2-Tarafların ...3. Aile mahkemesinin 2006/979 esas ve 2008/167 karar sayılı davasında verilen 11.11.2009 tarihinde kesinleşen hükümle boşandıkları anlaşılmaktadır. Boşanma hükmüyle evlilik birliği sona erdiğinden mahkemenin aile konutu şerhine yönelik kararı konusuz kalmıştır. Bu yönde bir karar verilmek üzere hükmün bozulması gerekmekteyse de; bu husus yeninden yargılamayı gerektirmediğinden hükmün bu bölümünün düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir.(HUMK.md.438/7)
SONUÇ: Yukarıda 2.bentte gösterilen nedenle gerekçeli kararın 3.bendindeki “dava konusu taşınmaz davalı ... adına kayıt ve tescil edildikten sonra dava konusu taşınmaz üzerine aile konutu şerhi koyulmasına” sözlerinin hükümden çıkartılmasına, yerine “ aile konutu şerhi verilmesi yolundaki istekle ilgili karar verilmesine yer olmadığına” sözcüklerinin eklenmesine, hükmün bu bölümünün düzeltilmiş şekliyle, temyize konu diğer bentlerin ise yukarıda 1.bentte açıklanan nedenlerle ONANMASINA, temyiz peşin harcının yatırana geri verilmesine, işbu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oyçokluğuyla karar verildi.11.03.2010 (Prş.)
KARŞI OY YAZISI


Kanun, hak sahibi eş tarafından aile konutunun devrini diğer eşin açık rızasına bağlamıştır. (TMK.md.194/1) Davacı, bu rızanın alınmadığını ileri sürerek aile konutunun devrinin iptaline ve tapu kütüğüne konutla ilgili şerh konulmasına karar verilmesini istemiş, mahkemece davanın kabulüne karar verilmiştir. Kararı davalı eş temyiz etmiştir.
Türk Medeni Kanununun 194.maddesi “evliliğin genel hükümleri” içinde yer alır ve evlilik devam ettiği sürece etkin olan bir hükümdür. Taraflar arasındaki evlilik birliği, karar tarihinden sonra 11.11.2009 tarihinde kesinleşen boşanma kararıyla sona ermiş; ortada, inceleme tarihi itibariyle korunması gereken bir “aile konutu” artık kalmamıştır. Hükümden sonra ortaya çıkan bu yeni durum hükmün esasının incelenmesine engeldir. Öyleyse, ortaya çıkan bu yeni durum dikkate alınarak bir karar verilmek üzere hükmün bozulması gerekir. Açıklanan sebeple değerli çoğunluğun (1.) bentteki onama görüşüne iştirak etmiyorum.