Yargıtay 1. Ceza Dairesi 2022/2500 Esas 2022/4807 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Çocuk Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs
HÜKÜM : İstanbul 1. Çocuk Ağır Ceza Mahkemesinin 15/11/2019 tarih, 2019/273 Esas ve 2019/338 sayılı kararı ile; sanık hakkında katılana yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan TCK’nin 81/1, 35, 31/3, 62. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis cezasıyla cezalandırılmasına dair karar.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Mahalli mahkemece bozma üzerine verilen hükmün suça sürüklenen çocuk müdafii tarafından temyizi üzerine dosyanın yapılan temyiz incelemesinde;
Dairemizin 2022/1083 sayılı esasında kayıtlı bulunan ve anılan dosyada sanıklar ... ve ... hakkında katılan ...’ye yönelik aynı eylemle ilgili olarak kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerinin, bu temyiz dosyamızla bağlantılı olması ve delillerin birlikte değerlendirilmesi uygun görülmekle, her iki dosya yönünden eş zamanlı olarak birlikte yapılan temyiz incelemesinde;
Gereği görüşülüp düşünüldü:
Toplanan deliller karar yerinde incelenip, suça sürüklenen çocuk ... hakkında ...’ye yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçun niteliği tayin, kusurluluğu etkileyen nedenlerden yaş küçüklüğünün nitelik ve derecesi ile takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin niteliği takdir kılınmış, savunması değerlendirilip inandırıcı gerekçeler ile reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, suça sürüklenen çocuk müdafinin eksik incelemeye, suç niteliğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine,
Ancak;
Oluşa ve dosya kapsamına göre; suça sürüklenen çocuk ile eş zamanlı incelemesi yapılan dosyadaki arkadaşları olan diğer sanıklar ... ve ... ın eğlenmek amacıyla katılan ...'in ortağı ve işleteni olduğu gece kulübüne gittikleri, burada bir süre oturdukları ve alkol aldıkları, sonrasında bir kısım kulüp çalışanları ile aralarında tam olarak tespit edilemeyen bir nedenle önce tartışma sonra kavganın çıktığı, kavga sırasında kulüp çalışanları tarafından darp edilen suça sürüklenen çocuk ve sanıkların dışarı atıldıkları, bu durumu kabul edemeyen ve aldıkları alkolün de etkisiyle işyeri önünden araç ile ayrılan suça sürüklenen çocuk ve diğer sanıkların kısa süre sonra olay yerine geldikleri, sanıkların araçta bekledikleri, suça sürüklenen çocuğun ise suçta kullandığı tabanca ile gece kulübü önünde bulunan katılanlar ile bir kısım çalışanların bulunduğu yere giderek birden fazla ateş ettiği, bu durumu gören katılan ...'in olay yerinde bulunan bir aracın arkasına saklandığı, katılan ...’nin ise adli tıp raporunda belirtilen şekilde isabet alıp, yaralanarak kaçtığı, eylemini tamamlayan suça sürüklenen çocuk ve araçta hazır halde bekleyen diğer sanıkların da olay yerinden birlikte ayrıldıkları olayda;
1) Suça sürüklenen çocuğun katılanı tabanca ile ateş ederek sağ göğüs boşluğuna girip sağ akciğer orta lobta yaralanmaya, hemopnömotoraksa ve kot kırığına neden olacak, yaşamını tehlikeye sokacak biçimde yaraladığı anlaşıldığından; suça sürüklenen çocuk hakkında teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK'nin 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında, yaralanmanın niteliği, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek makul bir ceza tayini yerine, hiç isabet olmayan hallerde uygulanabilecek şekilde 9 yıl hapis cezasına hükmedilmek suretiyle eksik ceza tayin edilmesi,
2) Kulüp çalışanları tarafından darp edilen suça sürüklenen çocuğun, eylemini gerçekleştirdiği aşamada diğer katılan ve bir kısım çalışan ile bir arada bulunan ve daha önce aynı sektörde çalışan katılan ...’nin kendisini darp eden kişiler arasında olduğu düşüncesiyle hedef alarak ateş ettiğinden, TCK’nin 30/3. maddesi çerçevesinde kaçınılmaz bir hatanın mevcut olduğu ve kişide hata nedeniyle kastedilen kişiye karşı işlenen suç dolayısıyla indirim nedenlerinden faydalanması gerektiği anlaşılmakla, suça sürüklenen çocuğun olay öncesi basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek şekilde yaralandığından, suça sürüklenen çocuk hakkında cezadan haksız tahrik nedeniyle indirim öngören TCK’nin 29. maddesi uyarınca asgari oranda indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz sebepleri bu itibarla yerinde görülmekle, hükmün bu nedenle 6723 sayılı Kanun'un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun'un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca tebliğnamedeki düşünceye aykırı olarak BOZULMASINA, 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesi gereğince ceza miktarı açısından suça sürüklenen çocuğun kazanılmış hakkının dikkate alınmasına, 09.06.2022 gününde oy birliğiyle karar verildi.