Yargıtay 10. Ceza Dairesi 2019/8699 Esas 2022/4633 Karar Sayılı İlamı

Mahkeme : GEMLİK 3. Asliye Ceza Mahkemesi

Suç: Kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma
Hüküm : Mahkûmiyet
Dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Aralarındaki bağlantı nedeniyle Dairemizin 2019/9159 esasında kayıtlı Gemlik 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 15/07/2015 gün - 2015/138 esas ve 2015/420 karar sayılı dosyası ile birlikte incelenmiştir.
1-Sanığın incelemeye konu 06/08/2014 ve 17/09/2014 tarihli eylemlerini, Dairemizin 2019/9159 esasında kayıtlı Gemlik 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 15/07/2015 gün - 2015/138 esas ve 2015/420 karar sayılı dosyasına konu 11.06.2014 tarihli eylemi hakkında Gemlik Cumhuriyet Başsavcılığının 05/11/2014 tarih ve 2014/2575 soruşturma numaralı kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilmeden önce gerçekleştirdiği, Gemlik 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 15/07/2015 gün - 2015/138 esas ve 2015/420 karar sayılı dosyasının Dairemizin 11.04.2022 tarihli kararı ile bozulduğu anlaşılmakla, aralarındaki bağlantı nedeniyle bozma gerekçeleri de dikkate alınarak söz konusu dosyaların birleştirilmesi, tüm deliller birlikte değerlendirilip, eylemlerinin tek suç veya ayrı suç ya da zincirleme suç oluşturup oluşturmadığı tartışılıp değerlendirildikten sonra sanığın hukukî durumunun belirlenmesinde zorunluluk bulunması,
2-Suç tarihinden önce 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesinin 5. fıkrasının olaya tatbik kabiliyeti bulunup bulunmadığının tesbiti açısından; sanık hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan dolayı, bu suç tarihinden önce açılmış başka bir dava veya soruşturma olup olmadığının, varsa sanığın bu suçu diğer davaya konu olan suç nedeniyle verilen tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında veya 6545 sayılı Kanun yürürlüğe girdikten sonra verilmiş olan bir kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının erteleme süresi zarfında işleyip işlemediğinin ve önceki dava sonucunun araştırılması, gerektiğinde Cumhuriyet Başsavcılığından ve Denetimli Serbestlik Müdürlüğünden suç tarihinde sanığın infazda olan başka bir tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri kararının bulunup bulunmadığı sorulup belirlendikten sonra;
Sanık bu suçu, daha önce işlediği suçtan dolayı yapılan kovuşturma aşamasında hükmolunan tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında veya 6545 sayılı
Kanun'la değişik TCK'nın 191/2. maddesi uyarınca verilmiş bir "kamu davasının açılmasının ertelenmesi'' kararının erteleme süresi zarfında işlemişse; 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlal nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz" hükmü uyarınca, ikinci suçtan açılan bu davanın kovuşturma şartının ortadan kalkması nedeniyle, CMK'nın 223. maddesinin 8. fıkrası uyarınca "davanın düşmesine" ve tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına ilişkin kararı veren ilgili mahkemeye ihbarda bulunulmasına karar verilmesi; aksi halde 6545 sayılı Kanun'un 68. maddesi ile değişik 5237 sayılı TCK'nın 191. maddesi uyarınca, yargılamaya devam olunarak, hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden, eksik araştırma ile hüküm kurulması,
Kabule göre;
3-Sanığın 06.08.2014 tarihli eylemi yönünden Gemlik Cumhuriyet Başsavcılığının 15.12.2014 tarih ve 2014/3506 soruşturma numaralı kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararı verilmeden önce işlediği 17.09.2014 tarihli eylemi yönünden 07.11.2014 tarih ve 2014/4311 soruşturma numaralı kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının verildiği, 2014/3506 soruşturma numaralı kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının kesin olarak verildiği ve tebliğinin usule uygun olmadığı, sanığın 09.02.2015 tarihli eylemi nedeniyle her iki kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının kaldırılmasına karar verildiği, 2014/3506 soruşturma numaralı dosyada 26.03.2015 tarihli iddianame ile açılan dava üzerine Gemlik 3. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 15.04.2015 gün-2015/157 esas ve 2015/223 sayılı kararı ile, aralarındaki bağlantı nedeniyle 17.09.2014 tarihli eylemi yönünden 2014/4311 soruşturma numaralı 18.03.2015 tarihli iddianame ile açılan ve Gemlik 3. Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2015/134 esas sayılı dosya ile birliştirilmesine karar verildiği, her iki eylem yönünde soruşturma dosyaları birleştirilerek tek bir kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararının verilmesi gerekirken soruşturmaların ayrı yürütüldüğü ve ayrı ayrı kamu davasının açılmasının ertelenmesi kararlarının verildiği anlaşılmakla,
TCK'nın 3/1. maddesindeki orantılılık ilkesi ile TCK'nın 61. maddesi gereğince temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenebileceği gözetilmeden, sanığın kullanmak için uyuşturucu bulundurma suçunu iki kez işlediği gerekçesiyle ayrı ayrı 2 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilerek fazla ceza tayin edilmesi,
4-Temel ceza belirlenirken uygulama maddesi olan TCK’nın 191/1. maddesi yerine TCK'nın 86/1. maddesinin gösterilmesi,
5-24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi ve hükümden sonra 7242 sayılı Kanun’un 10. maddesinde yapılan değişiklikler nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,
6-Bursa Kriminal Polis Laboratuvarı’nca suç konusu uyuşturucu maddeden alınan şahit numunelerin müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA, 11.04.2022 tarihinde oy birliği ile karar verildi.