MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Nitelikli dolandırıcılık, özel belgede sahtecilik
HÜKÜM : 1- Sanık ... Hakkında;
a- TCK"nın 158/1-d-h,43, 62, 52, 53 maddeleri gereğince mahkumiyet
b- TCK"nın 207/1, 62, 51, 53 maddeleri gereğince mahkumiyet
2- Sanık ... Hakkında;
TCK"nın 158/1-d-h, 43, 62, 52, 53 maddeleri gereğince mahkumiyet


Nitelikli dolandırıcılık suçundan sanıkların mahkumiyetine ilişkin hükümler sanık ..., sanık ... müdafii ve O yer Cumhuriyet savcısı tarafından, özel belgede sahtecilik suçundan sanık ...’ın mahkumiyetine ilişkin hüküm, sanık ... müdafiii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanıklardan ...’ın, ... Mobil İletişim Hizmetleri San. ve Tic. Ltd. Şti"nin idari işler müdürü, sanık ...’ın, aynı şirkette satış temsilcisi olarak çalıştığı, sanıkların müştekiye ait işyeri kaşesi ve kimlik bilgilerini rızası dışında kullanılarak, müşteki adına toplam 10 adet GSM telefon hatlarını çıkardıkları, bu şekilde sanıkların dolandırıcılık ve özel belgede sahtecilik suçunu işledikleri iddia edilen olayda;
1- Sanıkların nitelikli dolandırıcılık suçundan mahkumiyet hükümlerine ilişkin hükümler sanık ..., sanık ... müdafii ve O yer Cumhuriyet savcısının temyiz taleplerinin incelenmesinde;
a- 5237 sayılı TCK’nın 158/1-h maddesinde yer alan suçun oluşabilmesi için, öncelikle bir şirketin olması, failin ise o şirketin yöneticisi veya şirket adına hareket etmeye yetkili temsilcisi, şirket müdürü olması ve suçun, şirketin faaliyeti sırasında ve yine bu faaliyetle ilgili olarak üçüncü kişilere karşı işlenmesinin gerektiğinden hareketle, somut olayda; sanıkların, herhangi bir şirket yöneticisi olmadıklarının anlaşılması karşısında, sanıkların eylemlerinin 5237 sayılı TCK’nın 158/1-d maddesinde belirtilen nitelikli dolandırıcılık suçunu oluşturacağı gözetilmeksizin, yazılı şekilde 158/1-h maddesi uyarınca da ceza tayin edilmesi,
b-5237 sayılı TCK"nın 43. maddesi kapsamında aynı suç işleme kararıyla kanunun aynı hükmünü değişik zamanlarda birden fazla kez ihlal ederek haksız menfaat temin etmiş olmanın gerekmesine göre; Turkcell İletişim Hizmetleri A.Ş."nin, 09/05/2012 tarih ve LC/SB/3650156 sayılı cevabi yazısı ve eklerinde; müşteki adına düzenlenmiş olan telefon hatlarının, tamamının, 25/11/2010 tarihinde düzenlendiğinin bildirilmiş olmakla; aynı tarihte düzenlenen suça konu abonelik sözleşmeleri nedeniyle sanıklar hakkında zincirleme suç hükmünün uygulanma olanağının bulunmadığı gözetilmeden TCK"nın 43. maddesi uyarınca artırım yapılması,
c- 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin 1, 2 ve 4. numaralı fıkralarıyla ilgili olarak Anayasa Mahkemesi’nin verdiği 08/10/2015 tarihli ve E. 2014/140, K. 2015/85 sayılı kısmi iptal kararının, 24/11/2015 tarihli Resmi Gazete"de yayımlayarak yürürlüğe girdiğinden, iptal kararına göre değerlendirme yapılmasında zorunluluk,
2- Sanık ...’ın özel belgede sahtecilik suçundan mahkumiyet hükmüne ilişkin sanık ... müdafiiinin temyiz talebinin incelenmesinde;
a-Hükümden sonra 19.02.2014 tarih ve 28918 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6518 sayılı Kanunun 104 ve 105. maddeleri ile değişik 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu"nun 63. maddesinin 10. fıkrası ile yaptırıma bağlanan 56. maddesinin 4. fıkrasındaki "Kişinin bilgisi ve rızası dışında işletmeci veya adına iş yapan temsilcisi tarafından abonelik tesisi, işlemi veya elektronik kimlik bilgisini haiz cihazların kayıt işlemi yapılamaz ve yaptırılamaz, bu amaçla gerçeğe aykırı evrak düzenlenemez, evrakta değişiklik yapılamaz ve bunlar kullanılamaz" ve 5. fıkrasındaki "Gerçeğe aykırı evrak düzenlemek veya değiştirmek suretiyle kişinin bilgi ve rızası dışında tesis edilmiş olan abonelikler kullanılamaz" hükmü karşısında; sanığın eyleminin özel hüküm niteliğinde bulunan 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu"nun 56. maddesindeki suçu oluşturacağı gözetilmeden, suç vasfının özel belgede sahtecilik olarak kabulü ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
b- 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin 1, 2 ve 4. numaralı fıkralarıyla ilgili olarak Anayasa Mahkemesi’nin verdiği 08/10/2015 tarihli ve E. 2014/140, K. 2015/85 sayılı kısmi iptal kararının, 24/11/2015 tarihli Resmi Gazete"de yayımlayarak yürürlüğe girdiğinden, iptal kararına göre değerlendirme yapılmasında zorunluluk,
Kanuna aykırı olup, sanık ..., sanık ... müdafii ve O yer Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanun"un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca, hükümlerin BOZULMASINA, 16/12/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.