Adalet Bakanlığı’nın, uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan sanık ... hakkında... Ağır Ceza Mahkemesi"nce 03.04.2012 tarihinde 2011/356 esas ve 2012/69 karar sayı ile verilen mahkûmiyet hükmünün kanun yararına bozulmasına ilişkin talebi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nın 08.12.2014 tarihli ihbar yazısı ekinde dosyanın Dairemize gönderildiği anlaşıldı.
Dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
a) Sanık hakkında 08.01.1998 tarihinde işlediği uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan dolayı, İstanbul 2 Nolu Devlet Güvenlik Mahkemesi"nce 24.12.1998 tarihinde 1998/27 esas ve 1998/351 karar sayı ile 765 sayılı TCK"nın 403/5, 6, 7, 405/2, 59/2, 31, 33 ve 40. maddeleri gereğince 5 yıl ağır hapis ve 136.250.000 TL ağır para cezasıyla cezalandırılmasına hükmolunduğu, cezanın 07.01.2003 tarihinde infaz edildiği,
b) Sanık hakkında 15.04.2003 tarihinde işlediği uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan dolayı, ... Ağır Ceza Mahkemesi"nce 24.05.2004 tarihinde 2003/174 esas ve 2004/128 karar sayı ile 765 sayılı TCK"nın 403/5, 6, 59, 81/2, 31, 33 ve 36. maddeleri gereğince 7 yıl 9 ay 10 gün ağır hapis ve 674.299.000 TL ağır para cezasıyla cezalandırılmasına hükmolunduğu, hükmün infazı sırasında, 5237 sayılı TCK"nın yürürlüğe girmesi nedeniyle, lehe olan kanunun uygulanması için Cumhuriyet savcılığınca yapılan başvuru üzerine, aynı Mahkemece 25.07.2005 tarihinde 2003/174 esas ve 2004/128 ek karar sayı ile uyarlama yapılarak, hükümlünün 5237 sayılı TCK"nın 188/3, 4, 52 ve 62. maddeleri uyarınca 6 yıl 3 ay hapis ve 750 YTL adli para cezasıyla cezalandırılmasına, tekerrüre esas sabıkası nedeniyle 5275 sayılı Kanun"un 108 maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimi ve denetimli serbestlik rejiminin uygulanmasına, denetimli serbestlik süresinin 1 yıl uzatılmasına hükmolunduğu, sanığın cezasının 14.07.2009 tarihinde infaz edildiği,
c) Sanık hakkında 23.08.2011 tarihinde işlediği uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan dolayı,... Ağır Ceza Mahkemesi"nce 03.04.2012 tarihinde 2011/356 esas ve 2012/69 karar sayı ile 5237 sayılı TCK"nın 188/3 ve 62. maddeleri gereğince 4 yıl 2 ay hapis ve 100 TL adli para cezasıyla cezalandırılmasına, "sanığın ... Ağır ceza mahkemesinin 24/05/2004 tarih, 2003/173 esas, 2004/128 karar sayılı ilamı ile 765 sayılı TCK"nun 403/5, 403/6, 59, 81/2, maddeleri gereğince toplam olarak 7 yıl 9 ay 10 gün hapis ve 674.299.000 TL para cezasıyla cezalandırılmasına karar verilip, bu cezanın kesinleşmesi üzerine infaza verilen hapis cezasına ilişkin mahkumiyet hükmünün şartla tahliye tarihinin 14/10/2005 ve bihakkın tahliye tarihinin ise 14/07/2009 olduğu, hapis cezasına ilişkin mahkumiyet hükmünün TCK"nun 58 maddesi kapsamında tekerrüre esas olduğu anlaşılmakla, ikinci kez mükerrir sayılmasına, aynı madde gereğince, mahkememizden verilen hükmün mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine" hükmolunduğu, hükmün 16.04.2012 tarihinde kesinleştiği
Anlaşılmıştır.
Kanun yararına bozma talebi ve ihbar yazısında;
«Dosya kapsamına göre, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu"nun 58. maddesinin 1. ve 2. fıkralarına göre, "(1) Önceden işlenen suçtan dolayı verilen hüküm kesinleştikten sonra yeni bir suçun işlenmesi hâlinde, tekerrür hükümleri uygulanır. Bunun için cezanın infaz edilmiş olması gerekmez. (2) Tekerrür hükümleri, önceden işlenen suçtan dolayı; a) Beş yıldan fazla süreyle hapis cezasına mahkûmiyet hâlinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren beş yıl, b) Beş yıl veya daha az süreli hapis ya da adlî para cezasına mahkûmiyet hâlinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren üç yıl, geçtikten sonra işlenen suçlar dolayısıyla uygulanmaz". Tekerrür koşullarının bulunup bulunmadığı, hükümlü hakkında kaçıncı kez tekerrür hükümlerinin uygulandığı ve tekerrür nedeniyle hükümlünün cezaevinde kalacağı süreye eklenecek sürenin belirlenmesi için mahkûmiyet hükmünde açıkça hangi hüküm nedeniyle kişinin mükerrir sayıldığının, yani hangi mahkûmiyetin tekerrüre esas alındığının belirtilmesi zorunlu olduğu, sanığa verilen hürriyeti bağlayıcı cezanın infazına ilişkin olarak yazılı şekilde ikinci kez mükerrer sayılmasına esas alınan ... Nolu Devlet Güvenlik Mahkemesinin 1998/27 esas 1998/351 sayılı kararı ile hükmolunan ve kesinleşen 5 yıl hapis ve 625.000.00 Türk lirası ağır para cezasının 07/01/2003 tarihinde infaz edilmesi karşısında, sanık hakkında ikinci defa tekerrür hükümlerini uygulama koşulları gerçekleşmediği gözetilmeden, hapis cezasının ikinci kez mükerrir sayılarak mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine dair yazılı şekilde karar verilmesinde isabet görülmemiştir. denilerek, ... Ağır Ceza Mahkemesi"nin 03.04.2012 tarihli hükmünün bozulması istenmiştir.
Tekerrür hükümleri 765 sayılı TCK ile 5237 sayılı TCK’da koşulları ve sonuçları itibariyle farklı düzenlenmiştir. 765 sayılı TCK"da "cezanın artırım nedeni" olarak öngörülmüş iken, yeni sistemde koşullu salıverilme süresini de etkileyecek şekilde bir "infaz rejimi kurumu" olarak düzenlenmiştir. Mükerrirlere özgü infaz rejimi ise 5275 sayılı Ceza ve Güvenlik Tedbirlerinin İnfazı Hakkında Kanun"un 108. maddesinde düzenlenmiş ve aynı maddenin 3. fıkrasında "ikinci defa tekerrür hükümlerinin uygulanması durumunda, hükümlü koşullu salıverilmez" düzenlenmesine yer verilmiştir. Hükümlü hakkında birinci tekerrür şartlarının oluşması nedeniyle tekerrür hükümleri uygulandıktan ve tekerrür uygulanan mahkûmiyet kesinleştikten sonra, yeniden tekerrür hükümlerinin uygulanmasını gerektiren bir suçun işlenmesi halinde ikinci kez tekerrür hükümleri uygulanacak ve sanık artık koşullu salıvermeden yararlanamayacaktır. Tekerrüre esas alınan mahkûmiyette 765 sayılı TCK"nın 81. maddesinin uygulanmış olması durumunda, 5237 sayılı TCK"nın 58. maddesi anlamında sanığın birinci kez mükerrir olduğu anlamına gelmeyecektir. İkinci defa tekerrür hükümlerinin uygulanabilmesi için, ilk kez mükerrirlere özgü infaz rejiminin 5237 sayılı TCK"nın 58. maddesi kapsamında uygulanması gerekmektedir.
Somut olayda; Mahkemece tekerrüre esas alınan ve gerekçeli kararda esas numarasının yanlış yazıldığı anlaşılan ... Ağır Ceza Mahkemesi"nin 24/05/2004 tarih 2003/174 esas, 2004/128 karar sayılı ilamında, sanığın cezasının 765 sayılı TCK"nın 81/2. maddesi gereğince arttırıldığı, uyarlama yargılaması sonucunda ... Ağır Ceza Mahkemesi"nce 25.07.2005 tarihinde 2003/174 esas, 2004/128 sayılı ek kararı ile 5237 sayılı Kanun lehe görülerek, sanığın, 5237 sayılı TCK"nın 188/3, 4, 52 ve 62. maddeleri uyarınca cezalandırılmasına hükmolunarak Mahkeme"nin 24/05/2004 tarihli kararının ortadan kaldırıldığı, bu nedenle sanık hakkında 5237 sayılı TCK"nın 58/6, 7. maddesi uyarınca ilk kez mükerrir olan kişilere yönelik infaz rejiminin uygulanması gerektiği gözetilmeden, ikinci kez mükerrir sayılmasına karar verilmesi yasaya aykırı olup kanun yararına bozma talebi bu gerekçeyle yerinde olduğundan; .... Ağır Ceza Mahkemesi"nin 03.04.2012 tarihli 2011/356 esas ve 2012/69 karar sayılı hükmünün 5271 sayılı CMK’nın 309. maddesinin 3. fıkrası gereğince kanun yararına BOZULMASINA, aynı maddesinin 4. fıkrasının (d) bendi uyarınca sanık hakkında, TCK"nın 58. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümde yer alan "ikinci kez mükerrir sayılmasına" ibaresinin hüküm fıkrasından çıkarılmasına, dosyanın adı geçen Mahkemeye iletilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’na gönderilmesine, 12.01.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.