MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel saldırı, müstehcenlik (iki kez)
HÜKÜM : Çocuğun basit cinsel istismarı suçundan mahkûmiyet, müstehcenlik suçundan (iki kez) kurulan hükümleri açıklanmasının geri bırakılması
DÜŞÜNCE : İade, bozma

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.
Sanık hakkında müstehcenlik suçundan (iki kez) 5271 sayılı CMK"nın 231/5. maddesi gereğince verilen hükümlerin açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararların aynı Kanunun 231/12. maddesine göre itirazı kâbil olup temyiz yeteneği bulunmadığından, CMK"nın 264. maddesi gereğince katılan mağdure vekili, katılan müşteki ile sanık müdafiin anılan hükümlere ilişkin temyiz istemlerinin itiraz mahiyetinde kabulü ile mahallinde merciince karar verilmesi gerektiği gözetilerek, incelemenin sanık hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet hükmü ile sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanığa iftira atmasını gerektirir bir neden veya husumeti bulunmayan mağdurenin aşamalardaki istikrarlı ve samimi beyanları, mağdure hakkında yapılan cinsel muayene sonrası düzenlenip hymenin annuler yapıda, fevhasının 3 cm olduğu, yırtılmaksızın duhule müsait bulunduğu ve mağdurenin anatomik olarak bakire olduğuna ilişkin Adli Tıp Şube Müdürlüğünün 02.12.2010 tarihli adli rapor ile tüm dosya kapsamına göre, sanığın 2004 yılından itibaren komşusunun kızı olan mağdureye yönelik olarak evde yalnız kaldıkları zamanlarda mağdurenin dudaklarından öpmek, göğüslerini ve kalçalarını açarak dokunmak suretiyle cinsel eylemlerde bulunmakla beraber 2008 yılı yaz ayları içerisindeki eylemi sırasında da mağdurenin vajınasına parmağını soktuğunun anlaşılması karşısında, üzerine atılı zincirleme şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan eylemine uyan TCK"nın 103/2 ve 43. maddeleri gereğince cezalandırılması yerine yazılı şekilde aynı Kanunun 103/1, 43. maddelerine göre mahkûmiyetine karar verilmesi,
Uygulamaya göre de;
Hükümden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, katılan mağdure vekili ile katılan müşteki ve sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 16.03.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.