MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Suçun cinsel amaçla işlendiğini gösteren kanıt ve gerekçe gösterilmeden sanık hakkında TCK"nın 109/5. maddesinin tatbik edilmesi,
Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 19.12.2017 tarihinde üye ..."in karşı oyu ve oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
Sanıkla arkadaşlık yapan mağdurenin, arkadaşlığını bitirmek istemesi üzerine bunu kabulenemeyen sanığın; olay günü mağdureyi silah zoruyla çamlık denilen mesire yerine götürerek "seni seviyorum" çocuklarını da kabul ediyorum, beni kabul et, etmezsen ikimizde ölüp kurtulalım" dediği, bu sırada polisin gelmesi üzerine eylemlerine son vermesi şeklindeki olayda;
Sayın çoğunluk ile uyuşmazlığımız sanığın eylemin 109/5. madde kapsamında olup olmadığına ilişkindir.
Bilindiği gibi;
Cinsel amaçla hürriyetinden yoksun kılma eylemi, hürriyeti tahdit suçunun artırım nedeni olarak düzenlenmiştir. Bu maddeye göre, bir kimse cinsel amaçla diğer bir kimseyi bir yere gitmek veya kalmak hürriyetinden yoksun bırakırsa ceza arttırılarak hükmolunacaktır.
Burada failin amacı söz konusudur. Cinsel amaçla işlenme aranacaktır. Cinsel amaçtan maksat, failin eylemi gerçekleştirirken cinsel arzuyla hareket etmelidir. Yargıtay, benzer olayda, mağdureyi boş bir eve götürerek, çıplak resminin çekilmesi eylemini de cinsel taciz olması nedeniyle, cinsel amaçla gerçekleştirdiğini kabul etmiştir. (YRG.14.CD, 16.05.2013, 2011/10392-2013/6151 EK) cinsel amaç failin olabileceği gibi, azmettireninde olabilir.
Önemli olan cinsel amaçla suçun işlenmesidir. Cinsel amacın gerçekleşmesi önemli değildir. Cinsel amaç, açıkça ortaya konulmuş olmasa bile sanık ile mağdurun yaşlarına, olayın gerçekleşme şekline, sanık ile mağdurun olay öncesi münasebetlerine, söylenen sözlere bakılarak belirenecektir. ( 5. CD. 09.06.2011, 4595/4595. EK)
Somut olayda, olayın gerkçekleştiği yer, faille, mağdur arasındaki ilişki, kullanılan sözler dikkate alındığında TCK"nın 109/5. maddesinin mahkemece uygulanmasının ve gerekçesinin yeterli olduğu gözetilerek, isabetli olan kararın onanması düşüncesiyle sayın çoğunluğun bozma kararına muhalifim.