Tebliğname No : 5 - 2013/171098
MAHKEMESİ : Eskişehir 1. Ağır Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 31/03/2011
NUMARASI : 2011/37 Esas, 2011/85 Karar
SANIK : H.. Ö..
SUÇ : İrtikap

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelendi;
CMK"nın 260/1. maddesine göre katılan sıfatını alabilecek surette suçtan zarar görmüş olan H.. H..nin kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükmün vekili tarafından temyiz edilmesi karşısında 3628 sayılı Yasanın 18 ve CMK"nın 237/2. maddelerinin verdiği yetkiye dayanılarak katılma talebinin kabulüne karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanık hakkında Eskişehir Cumhuriyet Başsavcılığının 19/07/2004 gün ve 2004/3698 Esas sayılı iddianamesi ile irtikap suçundan 6 kez cezalandırılması istemiyle kamu davası açıldığı, Eskişehir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 26/12/2006 tarih 2004/327 Esas ve 2006/739 Karar sayılı ilamı ile sanığa yüklenen eylemlerin görevi kötüye kullanma suçunun unsurlarını taşıması nedeni ile 4483 sayılı Kanunun 3-4-5-6 ve 8. maddeleri uyarınca soruşturma yapılıp Eskişehir valilik makamından soruşturma izni alınmadığı gerekçesi ile CMK"nın 223/8. maddesi uyarınca yargılamanın durmasına ve dosyanın 4483 sayılı Kanun uyarınca işlem yapılmak üzere görevli ve yetkili Eskişehir Valilik makamına gönderilmek üzere Eskişehir C.Başsavcılığına tevdiine karar verildiği, İl İdare Kurulu tarafından yapılan idari soruşturma sonucunda 27/04/2007 gün 2007/4 sayılı Karar ile soruşturma izni verilerek dosyanın Eskişehir C.Başsavcılığına gönderildiği, bu aşamada dosyanın gereği için mahkemesine gönderilmesi gerekirken aynı iddialarla ilgili olarak bu kez Eskişehir C.Başsavcılığının 23/07/2007 tarih 2007/4674 Esas sayılı iddianamesi ile sanığın müteselsilen görevi kötüye kullanma suçunu işlediği belirtilip TCK"nın 257/3, 53, 63. maddeleri gereğince cezalandırılması istemi ile Eskişehir Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açıldığı, Eskişehir 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 29/11/2007 tarih 2007/501 Esas, 2007/684 Karar sayılı ilamı ile görevsizlik kararı verilerek dosyanın Eskişehir 1. Ağır Ceza Mahkemesine gönderildiği, mahkemenin 2011/37 Esasına kaydedilen bu dosyanın yargılaması sonunda da sanığın görevi kötüye kullanma suçundan mahkumiyetine karar verildiği tüm dosya kapsamından anlaşılmakla, sanık hakkında açılan ikinci iddianamenin CMK"nın 223/7. maddesi gereğince reddine karar verilmesi gerekirken bu iddianame üzerinden verilen görevsizlik kararına dayanılarak mahkumiyet hükmü kurulmak suretiyle karışıklığa yol açılması,
Kabule göre de;
5237 sayılı TCK"nın suç tarihinde yürürlükte bulunan 250/1. maddesindeki düzenlemeye göre; cebri irtikap suçunun oluşması için kamu görevlisinin görevinin sağladığı nüfuzu kötüye kullanmak suretiyle kendisine veya başkasına yarar sağlanmasına veya bu yolda vaatte bulunulmasına bir kimseyi icbar etmesinin gerektiği, rüşvet suçunda ise kamu görevlisinin görevinin gereklerine aykırı olarak bir işi yapması veya yapmaması için kişiyle vardığı anlaşma çerçevesinde bir yarar sağlamasının ve her iki tarafın da gayrimeşru zemin içinde bulunmaları gerektiği, somut olayda ise Eskişehir ilinde faaliyet gösteren internet kafelerin denetiminden sorumlu Emniyet Müdürlüğü Çocuk Şube Müdürü olarak görev yapan sanığın, kendisi ile görüşmek üzere Müdürlüğe gelen ve kafelerinde zaman zaman yaşı küçük çocukların bulunduğunu belirterek, sık denetim yapılması sonucunda mağdur olduklarını ve mağduriyetlerinin giderilmesini talep eden kafe sahiplerinden yardım ve borç adı altında para almak ve çocuğun kurs ücretini bu kişilere ödetmek şeklinde gerçekleşen eylemlerinde kanunun öngördüğü anlamda icbar boyutuna varan bir davranışının bulunmadığı gibi mağdurların da meşru zeminde bulunmadığı, bu itibarla irtikap suçunun yasal unsurunun oluşmadığı, ancak eylemlerin hukuki niteliği itibariyle zincirleme rüşvet alma suçu kapsamında kaldığı gözetilmeksizin, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde görevi kötüye kullanma suçundan mahkumiyet kararı verilmesi,
Kanuna aykırı sanık müdafiin ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 31/03/2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.