....
Davacı vekili tarafından, davalılar aleyhine 24.02.2011 gününde verilen dilekçe ile ortaklığın giderilmesi (İİK.nun 121. maddesi) talebi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın kabulüne dair verilen 24.12.2013 günlü hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılar ..., ... vekili tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü:
_ K A R A R _
Dava, İcra ve İflas Kanununun 121. maddesi uyarınca alınan yetki belgesine dayalı olarak açılan ortaklığın giderilmesi isteğine ilişkindir.
Davacı vekili; davalıların murisi....ve mirasçılardan davalı ...’ın ....Müdürlüğünün 2010/511 Esas sayılı dosyasındaki borcundan dolayı .... 9198 ada 16 parselde bulunan 10 nolu bağımsız bölüm, .... 767 ada 1 parselde bulunan 1 nolu bağımsız bölüm ve ..... bulunan 221 ada 2 parsel sayılı taşınmazda satış sureti ile ortaklığın giderilmesini istemiştir.
Davacı vekili; 05.03.2013 tarihli celsede 221 ada 2 parsel sayılı taşınmaza ilişkin davadan vazgeçmiştir.
Davalı ..., davanın reddini talep etmiştir.
Mahkemece, davanın kısmen kabulü ile dava konusu 9198 ada 16 parselde bulunan 10 nolu bağımsız bölüm ve 767 ada 1 parselde bulunan 1 nolu bağımsız bölüm üzerindeki ortaklığın satış suretiyle giderilmesine; 221 ada 2 parsel sayılı taşınmaza ilişkin davadan vazgeçildiğinden bu taşınmaza ilişkin davanın reddine karar verilmiştir.
Hükmü, davalılardan ... ve ... vekili temyiz etmiştir.
Borçlunun elbirliği halinde ortak olduğu taşınmazlarda borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İcra İflas Kanununun 121. maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alınması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip davacı tarafa icra hakiminden yetki belgesi almak üzere süre verilmelidir. İcra mahkemesinden alınan yetkiye dayalı olarak açılan davalarda kural olarak borçlu ortağın mülkiyet hakkının elbirliği mülkiyetine konu olması gerekir. Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davalarda birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek kadar (sayıda) taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddi gerekir. Bu şekilde açılacak davalarda borçlu ortak (paydaş) dahil tüm ortakların (paydaşların) davaya dahil edilmeleri zorunludur.
Somut uyuşmazlıkta; davalılar ... ve ... vekili temyiz dilekçesinde, .... İcra Hukuk Mahkemesinin 2014/40 Esas sayılı dosya ile borca itiraz ettiklerini bildirdikleri, söz konusu dosyanın incelenmesinde; borçlulardan muris..... mirasçıları olan ... ve ... tarafından ..... İcra Müdürlüğünün 2010/511 Esas sayılı dosyada kambiyo senedi ile borçlu gözüken .... açısından borca ve imzaya itiraz edildiği, mahkemece 13.01.2016 tarihli 2014/40 -2016/4 Esas Karar sayılı karar ile ödeme emrinin iptaline karar verildiği, alacaklı vekilinin icra müdürlüğünün 2010/511 Esas sayılı dosyasında alacağı olan 125.000,00 TL"yi haricen aldığına, hiçbir alacağı kalmadığına ve borçluları ibra ettiğine dair 06.02.2017 tarihli ibraname ve protokol sunması üzerine davacılar tarafından davadan feragat edilmesi sonucunda mahkemece; 15.09.2017 tarih 2014/40 - 2016/4 Esas-Karar sayılı ek kararla davanın feragat nedeni ile reddine karar verildiği anlaşılmaktadır.
Bu durumda mahkemece; dava, İcra ve İflas Kanununun 121. maddesi uyarınca alınan yetki belgesine dayalı olarak açılan ortaklığın giderilmesi isteğine ilişkin olduğundan ve icra hukuk mahkemesinden davalıların murisi ... .... ve mirasçılardan davalı ...’ın ..... İcra Müdürlüğünün 2010/511 Esas sayılı dosyasındaki borcu nedeni ile yetki alınarak açıldığından, .... İcra Hukuk Mahkemesinin 2014/40 Esas sayılı dosyasında alacaklı vekilinin ..... İcra Müdürlüğü"nün 2010/511 Esas sayılı dosyasından dolayı hiçbir alacağı kalmadığına ve borçluları ibra ettiğine dair 06.02.2017 tarihli ibraname ibraz ettiği anlaşıldığından, davanın açılmasına dayanak teşkil eden borcun kalmadığı anlaşılmakla; İcra ve İflas Kanununun 121. maddesi uyarınca alınan yetki belgesine dayalı olarak açılan ortaklığın giderilmesi istemine ilişkin eldeki davada karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerekirken; eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiş, bu sebeple kararın bozulması gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle davalılardan ... ve ... vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin yatırılan harcın istek halinde yatıranlara iadesine, 19.03.2018 tarihinde oybirliği ile karar verildi.