Danıştay 13. Daire 2022/653 Esas 2022/1038 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2022/653
Karar No:2022/1038

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Kurumu
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI) : … Onkolojik Sistemler Sanayi ve Ticaret A.Ş.
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının dava konusu işlemin kısmen iptaline ilişkin kısmının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Atatürk Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkez Müdürlüğü'nce 05/08/2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen 2021/337108 ihale kayıt numaralı "Dahiliye Kür Polikliniği İçin 2 Kalem Hizmet Alımı" ihalesinde davacı şirket tarafından ihale dokümanına yönelik olarak yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin Kamu İhale Kurulu'nun (Kurul) 25/08/2021 tarih ve 2021/UH.I-1604 sayılı kararının iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; davacının itirazen şikâyet dilekçesindeki, "Sözleşme Tasarısı'nın 9.1. maddesinde, işe başlama tarihinin 29/08/2021, işi bitirme tarihinin ise 31/12/2022 olarak yer aldığı; normal ihale süreleri baz alındığında işe başlama süresinin yetersiz olduğu, yayınlamış olan zeyilname de ihale tarihi 05/08/2021 tarihine ötelenmiş olmasına râğmen işe başlama ve işin bitiş tarihinde herhangi bir değişikliğe gidilmediği; temiz oda ekipmanlarının üretim sürecinin minimum 6-8 hafta olduğu; idarece belirlenen sürenin tedarik ve montaj için yeterli olmadığı, işe başlama tarihinin 29/09/2021 olarak değiştirilmesi gerektiği, belirlenen sürece şu an mevcutta ihaleyi yürüten ve şartnamede istenen gerekli alt yapıyı tamamlamış olan firma hariç hiçbir isteklinin iştirak edebilmesinin mümkün olmadığı, ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği"ne ilişkin 4. iddiası yönünden yapılan değerlendirmede, 21/06/2021 tarihinde yayımlanan ihale ilanında, “İhale tarihi: 27/07/2021, işe başlama tarihi 29/08/2021, işin bitiş tarihi 31/12/2022” düzenlemesinin yer aldığı, idare tarafından yayımlanan zeyilname ile ihale tarihinin 05/08/2021 tarihine ötelendiği, davacının itirazının ihale dokümanının ihale ilanına yansıyan ilk düzenlemesine ilişkin olmadığı, başka bir anlatımla zeyilname sonrası ortaya çıkan yeni düzenlemeye ilişkin olduğu dikkate alındığında davacının ilk ilan tarihini izleyen on gün içerisinde idareye başvurması gerekirken 14/07/2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu, dolayısıyla söz konusu iddianın süre yönünden reddi gerektiğine ilişkin dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk bulunmadığı; Davacının itirazen şikâyet dilekçesinde belirtilen 1., 2., 3., 5. ve 6. iddialar yönünden dava konusu Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmadığı; dava konusu Kurul kararında yer almayan ancak dava dilekçesinin 14. bendinde ileri sürülen iddia yönünden ise şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusu aşamasında bu hususta bir iddiada bulunulmadığı ve davalı idarenin itirazla sınırlı bir inceleme yaparak işlem tesis ettiği dikkate alındığında, itirazen şikâyet başvurusunda ileri sürülmeyen bu hususların incelenmemesinin dava konusu Kurul kararını kusurlandırmayacağı sonucuna varılmıştır.
Belirtilen gerekçelerle itirazen şikâyet dilekçesinde ileri sürülen 4. iddia yönünden dava konusu Kurul kararının kısmen iptaline, 1., 2., 3., 5. ve 6. iddialar yönünden davanın kısmen reddine, Kurul kararında yer almayan ancak dava dilekçesinin 14. bendinde ileri sürülen iddia yönünden ise davanın kısmen incelenmeksizin reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davalı idare tarafından, davacının itirazen şikâyet başvurusunda “Sözleşme Tasarısı'nın 9.1. maddesinde işe başlama tarihinin 29/08/2021, işi bitirme tarihinin 31/12/2022 olarak yer aldığı, normal ihale süreleri baz alındığında işe başlama süresinin yetersiz olduğu” belirtilmek suretiyle başvuruda bulunulduğu görüldüğünden, başvurunun süresinde olmadığının anlaşıldığı, konuya ilişkin Danıştay Dava Daireleri Kurulu'nun 30/04/1971 tarih ve K:1971/475 sayılı kararında yasalarda öngörülen yönetsel başvuru sürelerinin hak düşürücü süre olarak kabul edilmesi gerektiğinin belirtildiği, yine Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulununun 14/10/2010 tarih ve E:2006/4615, K:2010/1426 sayılı kararı ile, 4734 Kamu İhale sayılı Kanunu'nun şikâyet ve itirazen şikâyet başvuru sürelerini düzenleyen hükümlerinin kamu düzeniyle ilgili olması sebebiyle yargı yerlerince re'sen göz önüne alınması gerektiğinin açıkça vurgulandığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Davalı idarenin temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
“Dahiliye Kür Polikliniği İçin 2 Kalem Hizmet Alımı" ihalesinde, davacı tarafından ihale dokümanına yönelik olarak 14/07/2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunmuş, bu başvuru ihaleyi gerçekleştiren idarenin 16/07/2021 tarihli işlemi ile reddedilmiş, anılan işlem 19/07/2021 tarihinde davacıya bildirilmiş, bunun üzerine davacı tarafından 28/07/2021 tarihi itibarıyla Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuş, ancak Kurul'un 25/08/2021 tarih ve 2021/UH.I-1604 sayılı kararıyla itirazen şikâyet başvurusunun reddine karar verilmiş, anılan Kurul kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54. maddesinin 1. fıkrasında, “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanun'da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.”; “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55. maddesinde, “Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21'inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hâllerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” kurallarına yer verilmiştir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6. maddesinde, “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanun'un 21'inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hâllerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” kuralı yer almıştır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
İdare Mahkemesi kararının yalnızca iptale ilişkin kısmı temyiz edildiğinden, temyiz incelemesi, itirazen şikâyet dilekçesinde ileri sürülen 4. iddia yönünden sınırlı olarak yapılmıştır.
Uyuşmazlık konusu ihale ilanında, “2- İhale konusu hizmetin a) Niteliği, türü ve miktarı: Dahiliye Kür Polikliniği İçin Kemoterapi Hizmet Alımı Ayrıntılı bilgiye EKAP’ta yer alan ihale dokümanı içinde bulunan idari şartnameden ulaşılabilir. b) Yapılacağı yer: Atatürk Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkez Müdürlüğü c) Süresi: İşe başlama tarihi 29/08/2021, işin bitiş tarihi 31/12/2022” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu ilanın ise 21/06/2021 tarihinde yayımlandığı anlaşılmıştır.
Dosyanın incelenmesinden, başvuru sahibi davacının 4. iddiasının ihale dokümanının 21/06/2021 tarihli ihale ilanına yansıyan düzenlemesine ilişkin olduğu, bu hususa ilişkin şikâyet başvurusunun ilk ilan tarihini izleyen on gün içerisinde idareye yapılması gerektiği hâlde davacı tarafından 14/07/2021 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, davacının 4. iddiaya ilişkin başvurusunun süresinde yapılmadığı sonucuna varılmıştır.
Bu itibarla, dava konusu Kurul kararının itirazen şikâyet dilekçesinde ileri sürülen 4. iddianın süre yönünden reddine ilişkin kısmında hukuka aykırılık, anılan iddia yönünden dava konusu işlemin iptali yolundaki İdare Mahkemesi kararının bu kısmında hukukî isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davalının temyiz isteminin kabulüne;
2. … İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, itirazen şikâyet dilekçesinde ileri sürülen 4. iddia bakımından dava konusu işlemin iptale ilişkin kısmının ve davalının yargılama giderleri ile vekâlet ücreti ödemekle yükümlü tutulmasına ilişkin kısmının 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca BOZULMASINA,
3. Bu kısım yönünden DAVANIN REDDİNE,
4. İlk derece aşamasında davalı aleyhine hükmedilen …-TL yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,
5. …-TL temyiz yargılama giderinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine; ilk derece mahkemesince davalı lehine vekâlet ücretine hükmedildiğinden yeniden vekâlet ücretine hükmedilmemesine,
6. Kullanılmayan …-TL yürütmeyi durdurma harcının istemi hâlinde davalıya iadesine,
7. Posta giderleri avansından artan tutarın taraflara iadesine,
8. Dosyanın anılan Mahkeme'ye gönderilmesine,
9. 2577 sayılı Kanun'un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 16/03/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.