MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Sanığın nitelikli cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetine dair Alanya 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 24.01.2018 gün ve 2017/168 Esas, 2018/37 Karar sayılı hükümlere yönelik istinaf başvurusunun kabulü ile hükümlerin kaldırılarak nitelikli cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetine

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Hükmedilen cezanın miktar ve türü gözetildiğinde, 5271 sayılı CMK"nın 286/2-b. maddesi uyarınca, ilk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezalarını arttırmayan Bölge Adliye Mahkemesi kararlarının temyizi mümkün olmadığından, sanık müdafisi, katılan mağdure vekili ile katılan Bakanlık vekilinin anılan hükme ilişkin temyiz istemlerinin aynı Kanunun 298. maddesi uyarınca REDDİNE,
Sanık hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Olayın intikal şekli, mağdurenin aşamalarda sanığın eylemlerini cebir ve tehditle işlediğine dair çelişkili beyanları, soruşturma evresinde sunduğu 06.01.2016 havale tarihli dilekçeyle sanıkla kendi isteğiyle birlikte olduğunu ve şikayetçi olmadığını belirtmesi, mağdureyle rızasıyla cinsel ilişkiye girdiğine yönelik sanık savunması, taraflar arasındaki messenger yazışmalarının içeriği, sanık ile mağdureye ait görüntü kayıtlarında mağdurenin gösterdiği tepkinin cinsel ilişki sonrası kendisinin sanık tarafından kamerayla çekimine yönelik olduğunun anlaşılması ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, ilk derece mahkemesinin gerekçesinde yer alan sübuta ilişkin deliller ile dosya içeriğinin çelişmesi karşısında, 5271 sayılı CMK"nın 230/1-b. maddesine uygun düşmeyen gerekçeyle kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine yazılı şekilde değişik gerekçeyle hükmün kaldırılarak sanığın nitelikli cinsel saldırı suçundan mahkûmiyetine karar verilmesi suretiyle aynı Kanunun 289/1-g. maddesine muhalefet edilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisi, katılan mağdure vekili ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin 19.04.2018 gün ve 2018/556 Esas, 2018/694 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun kabulü ile hükmün kaldırılarak sanığın nitelikli cinsel saldırı suçundan mahkumiyetine dair kurulan hükmünün 5271 sayılı CMK"nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, bozma sebebine göre nitelikli cinsel saldırı suçundan tutuklu bulunan sanığın TAHLİYESİNE, başka suçtan tutuklu veya hükümlü bulunmadığı takdirde derhal salıverilmesinin temini hususunda en seri vasıtayla mahalline bilgi verilmesi için ilgili yerlere müzekkere yazılmasına, dosyanın Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesine gönderilmesine, 02.07.2019 tarihinde Başkan vekili ...’ın karşı oyu ve oy çokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
28.11.2015 tarihinde mağdurenin yakın arkadaşı tanık ...’ye sanığın olay tarihi olan 28.09.2015 de evinde kendisine alkol içirmesinden sonra kendisinden geçmesinden faydalanarak cinsel ilişkiye girdiğini ve sonrasında da kameraya çektiği görüntülerini ifşa edeceği tehdidiyle kendisiyle cinsel ilişkiye girmeye devam ettiğini anlatması, tanık ...’nin bu durumu önce üvey annesi ...’ye anlatıp ardından 29.11.2015 tarihinde 155 ihbar hattına durumu bildirdikten sonra evden kaçması, tanık ...’nin kollukça yerinin tespiti konusunda çalışma yürütüldüğü sırada üvey annesi ...’nin mağdure ile ilgili öğrendiği bilgileri polisle paylaşması ve akabinde polis tarafından bulunan mağdurenin bu bilgiyi doğrulaması üzerine soruşturmanın başladığı, sanığın evinde Alanya Sulh Ceza Hakimliğinin 2015/3911 D.İş sayılı kararı uyarınca arama yapıldığı, sanığın üst aramasında elde edilen cep telefonu ve evinde bulunan fotoğraf makinesi, flash bellek, cep telefonu ve dizüstü bilgisayarına el konularak yaptırılan incelemeler sonucu mağdurenin görüntü kayıtlarının elde edildiği, görüntülere göre mağdure ve sanık arasında geçen konuşmalarda mağdurenin "Allah’ım yardım et, lütfen git, kamera ile girme, bırak kamerayı, kapatabilir misin, lütfen sil, kimseye söylemeyeceğim" şeklinde beyanlarda bulunduğu, sanığın görüntülerde ısrarla mağdureye "bak orda çekiyor, susarmısın, sesleri de kaydediyor, gördün mü, iyi yarın herkes görecek o zaman, madem öyle istiyorsun, bakar mısın, tamam bakma" şeklinde sözler söylediği, görüntülerde sanık ve mağdurenin tamamen çıplak oldukları, mağdurenin kamera kaydından kurtulmak için yüzünü yastıkla kapatmaya çalıştığı, sanığın ise elinden yastığı alarak mağdureyi kameraya bakmaya zorladığı ve çığlık atan mağdureye susması yönünde ikazda bulunduğu, mağdurenin, olayın başlangıcında sanığın evine rızası ile gittiği ancak aldığı meyve suyundan sonra kendisini kaybettiği ve bu durumda kendisiyle ilişkiye giren sanıkça cinsel ilişki görüntülerinin kaydedildiği ve bununla kendisine baskı yapıldığı yönündeki iddialarının elde edilen kamera görüntüleri içeriği ile doğrulandığı ve bu şekilde sanığın nitelikli cinsel saldırı eylemlerine maruz kaldığı tüm dosya kapsamından anlaşılmış olup, Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin 19.04.2018 gün ve 2018/556 Esas, 2018/694 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun kabulü ile mevcut hükmün kaldırılarak sanığın nitelikli cinsel saldırı suçundan mahkumiyetine dair hükmünün onanması gerektiği kanaatiyle sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyorum.