MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkumiyeti ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine dair Antalya 6. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 07.04.2017 gün ve 2016/228 Esas, 2017/98 Karar sayılı hükümlere yönelik istinaf başvurusunun esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 5271 sayılı CMK"nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede gereği düşünüldü:
Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
5237 sayılı TCK"nın 109/2. maddesinde düzenlenen kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçu için ağırlaştırıcı haller nazara alınmaksızın öngörülen temel hapis cezasının üst sınırının on yıldan az olması ve 5271 sayılı CMK"nın 286/2-g. maddesine düzenlenen göre üst sınırı on yıl veya daha az hapis cezasını gerektiren suçlarla ilgili ilk derece mahkemesince verilen beraat kararlarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükmün kesin olup temyiz edilememesi karşısında, anılan hükme yönelik temyiz isteminin CMK"nın 298. maddesi gereğince REDDİNE,
Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Nüfus kaydına göre 01.10.1996 doğumlu olup suç tarihinde on beş yaşı içerisinde bulunan mağdure hakkında sanık ile müdafisince mağdurenin lise öğrencisi olması nedeniyle hayatın olağan akışına göre yaşının on beşten küçük olduğu bilinemeyip, gerçek yaşının daha büyük olma ihtimalinin bulunduğu belirtilerek kemik yaşının tespitine yönelik savunmaları yaşa itiraz niteliğinde olduğundan, her ne kadar nüfus kaydının şerh bölümünde “ ... SSK. Hast. ... tarih ve syl raporuna göre tanzim“ edildiğine dair açıklama yer alıyor ise de, anılan şerhin yeterli açıklamayı içermemesi karşısında, maddi hakikatin tam olarak ortaya çıkarılması ve suçun oluşumu ile niteliğine etkisi bakımından öncelikle mağdurenin resmi bir kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, doğmadığının belirlenmesi halinde yaş tespitine esas olacak şekilde kemik grafileri çektirilerek tam teşekküllü bir hastaneden içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınması, duraksama halinde Adli Tıp Kurumundan görüşte alındıktan sonra CMK"nın 218/2. maddesi gözetilip suç tarihindeki gerçek yaşı tespit edilerek buna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden, ilk derece mahkemesince 5271 sayılı CMK"nın 230/1-b. maddesine uygun düşmeyen gerekçeyle kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddine karar verilmesi suretiyle aynı Kanunun 289/1-g maddesine muhalefet edilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 22.12.2017 gün ve 2017/2429 Esas, 2017/2387 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik hükmünün 5271 sayılı CMK"nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğinin Antalya Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesine gönderilmesine, 02.07.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.